如何判断商标是否具有显著性？

我国商标法第十条第一款规定了8种不得作为商标使用的情况，除该条款规定的例外情形，凡属这8种情况涵盖范围内的标识，均系绝对禁止使用。在商标授权确权案件中，如果诉争商标构成我国商标法第十条第一款所规定的不得作为商标使用情形，那么，商标审查过程中，审查人员应秉持何种主观裁量进行判断？

在相关诉讼中，又该如何适用绝对理由的审理标准？两个裁定均被撤销2013年，某国际贸易有限公司（下称此案第三人）向原国家工商行政管理总局商标局（下称商标局）申请注册商标“公式”，指定使用在第7类“柴油机(陆地车辆用的除外)；汽油机(陆地车辆用的除外)”等商品上。

2006年，某自然人向商标局申请注册商标“公式”，指定使用在第7类“柴油机；汽油机”等商品上，2016年该商标转让至此案第三人名下。2016年，两名印度籍自然人分别针对上述两商标，以诉争商标文字同印度的国家名称相同为由，向原国家工商行政管理总局商标评审委员会（下称商标评审委员会）提出无效宣告请求。商标评审委员会经审查，对两案诉争商标作出维持注册的结论，理由为：“诉争商标文字为印地语，同英语INDIA，为印度国名，但消费者对印地语知晓程度有限，因此不会将其识别为印度国名。”

上述两名印度籍自然人对两案裁定均不服，向法院提起行政诉讼。北京知识产权法院经审理，支持了原告的诉讼请求，判决撤销商标评审委员会作出的被诉裁定。在这两起案件中，相关争议焦点是，两个诉争商标文字指向印度国名的“事实”，是否可以依据我国消费者的主观认知而改变。北京知识产权法院经审理认为，我国商标法第十条第一款第(二)项规定，同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的标志不得作为商标使用，但经该国政府同意的除外。

该规定中的国家名称，包括中文和外文的国家名称的全称、简称等形式，并不以我国境内相关公众的通常认知为限。被诉裁定对此认定有误。原告诉求得到支持庭审中，原告主要从以下两方面对焦点问题进行了阐述。一是诉争商标文字仅指向印度国名，未形成明确的其他含义，且该文字的使用并未获得印度国家政府的同意，已构成我国商标法第十条第一款第（二）项规定的情形。中国商标法第十条第一款中规定的国家名称，无论以何种形式，均不应仅以我国消费者的认知为限。亦即，我国境内相关公众对印地语的认知水平如何，并不能改变诉争商标文字指向印度国名这一事实。在无证据表明诉争商标文字的使用已经获得印度共和国政府同意的情况下，应依据法律和事实对诉争商标宣告无效。

此外，在先司法判例：如(2017)京行终5508号行政判决中就认定“在适用商标法第十条第一款第(二)项时应当从严掌握法律适用的标准”。其原因在于中国商标法第十条第一款第（二）项的规定是出于政治上严肃性的考虑，意在避免此类禁用标志的使用和注册妨碍有关国家使用其象征主权的标记的权利，或有损其国家尊严，进而对相关国家的国名等给予充分的法律保护。二是诉争商标的申请注册及适用，悖离了诚实信用原则，严重影响到我国同行企业的有序日常经营。

由于质量及价格的比较优势，长期以来中国柴油机生产厂商应印度客户委托进行代生产柴油机后出口至印度，并在产品上标注“BHARAT”（印度）作为产源标识之用。但由于此案第三人蓄意将诉争商标在海关备案，导致相关柴油机生产厂商的出口货物被查扣。除非这些柴油机生产厂商被迫同意与此案第三人和解，否则将难逃处罚，从而导致巨大的财产及人力损失，严重影响到这些同行企业的日常经营。此外通过查询，原告还发现此案第三人通过或无差别复制，或进行简单字母添加、组合，或通过将字母变形的形式，注册了大量中国乃至印度的知名柴油机商标，并在相同类似商品上予以注册。

原告认为，这一行为是典型的商标囤积行为，已经严重地损害了公共秩序以及公共利益。判决具有参考意义在商标审查实践中，对于绝对理由的审查，针对的是商标本身固有的不可注册性，主要考察诉争商标是否具有作为聊城商标注册、使用的固有属性以及是否符合公共政策，是否损害公共利益和公共秩序等。在商标授权确权案件中，对于违反包括我国商标法第十条第一款在内的绝对理由的标识，除法律条文规定的例外情况外，应严格遵照事实与法律规定，如果仅以消费者的认知为转移，显然与商标法明确的禁止性规定相违背。

正如(2018)京行终2710号行政判决中所述，“相对于损害特定民事主体利益的禁止商标注册的相对理由条款而言，绝对理由条款的个案衡量空间应当受到严格限制，对是否有害于社会公共利益和公共秩序进行判断的裁量尺度不应变动不居”。

因此，两案判决结果一方面维护了公共利益与公共秩序；另一方面，两案进一步明确了针对绝对理由的审理标准，即公众认知不应影响关于诉争商标文字与禁用条款规定情形之间对应关系的判断，对司法实践亦有积极的指导性意义。

1、《商标查询单》所提供的查询报告，不含未录入数据库的在先商标权利信息；不含《中华人民共和国商标法》第九、十、十一、十二条所规定的内容。

2、《商标查询单》所提供的信息以计算机存储数据为依据。需要进一步了解查询结果的详细资料，请依据查询报告查阅《商标公告》。

3、《商标查询单》在规定期限内回复。如遇节假日，回复的期限顺延；如遇不可抗拒的突发事件(如计算机备份、计算机故障、计算机病毒日、停电等)，自恢复正常工作之日起顺延期限。

4、特别需要注意：通达商标服务中心提供有偿的查询服务，仅提供是否存在在先商标权状态的查询，是否构成与在先权利的冲突还需要申请人自行判断。此外，申请注册的商标是否具有显著性、是否违背《商标法》第九、十、十一、十二条的禁用条款等驳回事由，也需申请人自行判断。因此，聊城商标注册申请前查询具有自愿性，是否申请查询完全由商标注册申请人自行决定；具有有偿性，必须按照规定缴纳查询费；具有参考性，查询结果仅供参考，不具有法律效力，不能作为商标注册的法律依据。

直接申请文件包括：一份填妥并加盖公章的中国国际注册申请书、一份国内聊城商标注册证（或初步审批公告）复印件，通过代理机构提交申请的，应当附两份授权委托书和商标图样；属于颜色商标的，应当附两份颜色商标图样。申请表应按规定填写，字迹清晰，易于辨认。商标局收到手续齐全的申请文件后，应当登记申请日期，编制申请号，计算申请人应缴纳的费用，并将费用通知书送达申请人。申请人应当在收到收费通知后，尽快按金额缴纳。

商标局收到全额汇款后，方可向国际局提出申请。两个月后，商标局未收到汇款的，申请文件及其他附件一并退还申请人，申请日和申请号不予保留。应当提醒申请人，国际局自收到商标局提交的商标注册申请之日起两个月内收到商标局提交的商标注册申请的，商标局收到文件的日期为国际局收到文件的日期，即商标的国际注册日；如果国际局在两个月后收到申请，国际局将把国际局收到申请的日期定为收到和国际注册的日期。

如果申请人希望指定一个同时具有“协议”成员国和“议定书”成员国的国家，而在其本国申请注册的商标尚未注册，或刚刚提交申请，则在这种情况下，我们建议，申请人可以先在“议定书”成员国申请国际注册，然后在“协定”成员国商标在其本国注册后再申请领土扩展。这样，申请人就可以在不浪费时间的情况下申请商标的国际注册，并尽快获得商标注册保护，特别是在国内注册申请后6个月内提出国际注册申请的，申请人还可以要求优先。

想查询一个商标能否注册，请问该怎么查询？——即事先查询“中国商标网”提供免费商标查询信息，您可以登录“中国商标网”点击“商标查询”栏目进行商标近似查询。查询方式有六种：汉字、拼音、英文、数字、字头、图形。商标审查审理标准也已经在“中国商标网”上公布。不予受理的情形有哪些？一般来说，聊城商标注册申请不予受理的主要情形包括（但不限于）以下几种：

1、申请文件缺少申请书、商标图样、申请人身份证明文件复印件的。

2、申请书以纸质方式提出的，未打字或印刷的。

3、未按要求使用正确申请书式的；擅自修改申请书格式的。

4、申请书上未填写商品／服务项目名称的。

5、申请书未使用中文的；提交的各种证件、证明文件和证据材料是外文的，未附送中文翻译文件并加盖申请人、代理机构或翻译公司公章的。

6、因未按照要求填写申请书导致无法确定申请人名称、地址的。

7、申请书上申请人名称、所盖章戳或签字、所附身份证明文件复印件不一致的。

8、商标图样不符合商标法实施条例第十三条规定的。

9、声明以三维标志、声音标志、颜色组合申请商标注册，不符合商标法实施条例第十三条规定的。

10、声明申请注册集体商标，未提交商标使用管理规则、集体组织成员名单的。

11、声明申请注册证明商标的，未提交商标使用管理规则、证明其或其委托机构有监督检测能力的证明文件的。

12、声明两个以上申请人共同申请注册同一商标，未同时提交填写有共同申请人名称并由其盖章或签字的附页的；或提交附页但未声明是两个以上申请人共同申请注册同一商标的。

13、申请人为国内自然人的，未提交符合商标法第四条规定的申请文件的。14、境外公证未同时附送认证文件的。

15、未向商标局缴纳规费的。

16、商标局通知申请人予以补正，但申请人期满未补正的或者不按照要求进行补正的。

商标图样补正时，需要贴图样吗？是否需要粘贴图样，应当根据补正事项判断。如果要求补正的事项要求报送商标图样的，应当在补正通知书背面指定位置打印或粘贴商标图样１份。以颜色组合或者着色图样申请商标注册的，应当提交着色图样；不指定颜色的，应当提交黑白图样。

关于服务的分类原则都有哪些？《商标注册用商品和服务国际分类》（尼斯分类）中给出了商品和服务大致的分类原则。申请人可以查阅。一般来说，类别标题中所列的商品或服务名称原则上构成这些商品或服务大致所属范围的一般性名称。所以要确定每一种商品或服务的分类，就得查看按字母顺序排列的分类表。如果某一服务按照分类表（类别表、注释和字母表）无法加以分类，下列说明指出了各项可行的标准：

（１）服务原则上按照服务类类别标题及其注释所列出的行业进行分类，若未列出，则可以比照字母顺序分类表中其他的类似服务分类。

（２）出租服务原则上与通过出租物所实现的服务分在同一类别（如出租电话机，分在第三十八类）。

租赁服务与出租服务相似，应采用相同的分类原则。但融资租赁是金融服务，分在第三十六类。

（３）提供建议、信息或咨询的服务原则上与提供服务所涉及的事物归于同一类别，例如运输咨询（第三十九类），商业管理咨询（第三十五类），金融咨询（第三十六类），美容咨询（第四十四类）。以电子方式（例如电话、计算机）提供建议、信息或咨询不影响这种服务的分类。

（４）特许经营的服务原则上与特许人所提供的服务分在同一类别（例如，特许经营的商业建议（第三十五类），特许经营的金融服务（第三十六类），特许经营的法律服务（第四十五类））我们是一家公司在的代表处，可以申请商标注册吗？代表处、办事处不能以自己的名义申请商标注册。